ООО «Юридическая фирма «Ваш консультант»
8 (863) 301-80-80
8 800 700 54 34
На главную
Написать письмо
Шапка
Официальный представитель в РО
ООО «Юридическая фирма «Ваш консультант»
Налоговое планирование

«Вынос тела» — опричники возвращаются?

Вестник № 5 (2008)

В европейской практике рейдерство считается бизнесом законным, но аморальным, в России же свой взгляд на это явление.

Во времена царя Ивана Грозного их называли опричниками, в советские годы они занимались коллективизацией, в начале 90-х их окрестили рэкетом, в XXI веке они получили гордое название «рейдеры». Однако во все времена они пользовались одними и теми же методами и преследовали одни и те же цели. Так ли страшен черт, как его малюют, и есть ли способы уберечь себя от его взгляда?

В российской правовой практике еще не существует официального определения, кто такие рейдеры. Однако оно планирует в ближайшее время появиться вместе с законом о рейдерстве. Данная ситуация не может не радовать российских предпринимателей, особенно из регионов, так как активизация данного явления в Москве уже заканчивается, в России же только начинается.

Михаил Ромадин, председатель коллегии адвокатов «Ромадин и К», кандидат юридических наук (г. Ростов-на-Дону):

— В строительной сфере рейдеры работали с момента своего появления. Другое дело, что в последнее время наметилась значительная активизация рейдеров в этом сегменте рынка. Связано это прежде всего с ростом цен на недвижимость и реализацией государством программы «Доступное и комфортное жилье». В первую очередь рейдеров интересуют активы по производству строительных материалов (цемента, кирпича и т. д.), домостроительные комбинаты, проектные организации, объекты, имеющие энергетические ресурсы, земельные участки, пригодные под коммерческую или жилую застройку. Очень большие перспективы приютить рейдеров на ближайшие семь лет имеют курортное Черноморское побережье и весь инвестиционно привлекательный юг России. По данным журнала «Слияния и поглощения», в рейтинге M&A-активности (английский термин: Mergers and Acquisitions в переводе означает «слияние и поглощение») Краснодарский край занимает 9-е место, а строительная отрасль — 3-е.

Борис Гриненко, генеральный директор ЗАО «Кубаньинвест»:

— На Кубани сейчас наблюдается строительный бум. Многие инвесторы, в том числе из других регионов, активизировались. В южной столице идет активная скупка земельных участков. Некоторые компании входят в строительный бизнес, не осознавая те риски, с которыми придется столкнуться, в результате подвергая опасности себя и своих клиентов-дольщиков. Поэтому, на мой взгляд, чтобы избежать рейдерского захвата, важно учитывать особенности компании-партнера, работать с лидерами рынка, имеющими устойчивое финансовое положение. Очевидно, что симбиоз южного региона и строительного бума может послужить в ближайшие годы пригласительным билетом для нежелательных гостей.

Владимир Артеменко, генеральный директор АКГ «Ваш СоветникЪ»:

— ЮФО — динамичный регион сам по себе, к тому же реализованные в начале 2000-х годов крупные транспортные проекты (ктк «Голубой поток» и т. д.) позволили местным строительным предприятиям накопить финансовую устойчивость и открыли дорогу крупным российским компаниям, банкам. Они и стали первыми инициаторами передела. Первыми под прицел попали карьеры и предприятия механизации, далее производители крупнопанельного и блочного домостроения, кирпичные заводы.

Появление более доступных кредитных ресурсов, с одной стороны, позволило строительным компаниям обновить технику и технологии, но вовлекло их в более крупные и подчас рискованные проекты — с другой. Этим опять же решили воспользоваться конкуренты. «Нападениям» подвергались и подвергаются как мелкие, так и крупные предприятия, дошла очередь и до проектных организаций, в том числе с очень известными именами и богатым опытом.

Рейдер — разбор понятий

Как ни странно, но о том, кто такие рейдеры, в России практически мало кто знает. Всего 23% россиян, согласно опросу, проведенному фондом «Общественное мнение» в августе 2007 года, слышали о таком явлении. Однако, когда их попросили объяснить, каких людей называют рейдерами, часть опрошенных затруднилась ответить (10%), другие перепутали слово с созвучными либо другими непонятными для них по смыслу словами, такими как «риелтор», «диггер», «провайдер», «брокер» (1–2% от числа знакомых со словом «рейдер»). Но это на самом деле не удивительно: сами рейдеры, а также те, кто с ними борется или изучает их вид деятельности, до сих пор не могут прийти к единому определению. Одни под рейдерством понимают сложно доказуемый вид преступления, другие — более-менее законный, но не менее сложный, высокоинтеллектуальный и высокодоходный бизнес.

Кстати, его рентабельность составляет, по неофициальным данным, от 300 до 500%. однако есть одно совпадение, основанное на общемировой практике. Слово «рейдер» происходит от английского raid — налет, набег, в связи с чем под рейдерами следует понимать все тех же пиратов, только которые вместо морских кораблей захватывают флагманы и лодки в океане бизнеса путем перехвата оперативного управления или собственности фирмы, используя уязвимые места в законодательстве. Неразбериха в терминологии часто приводит к тому, что смешиваются два понятия — рейдерство и корпоративный конфликт, что само по себе является ошибкой. Первое явление всегда связано с действиями сторонней организации, направленными на захват, под вторым же следует понимать спор, возникающий по поводу управления и деятельности компании между ее участниками, а также между участниками и самой компанией.

Существует еще и третье «околорейдерское» понятие, которое было введено, видимо, для того, чтобы окончательно «запутать» российских бизнесменов,— гринмейл (с англ. green mail — «зеленая почта»), явление, близко соседствующее с деятельностью пиратов XXI века. В российских же условиях гринмейл является одним из элементов недружественного захвата предприятия или первой стадией на пути к нему. Действия классического гринмейлера зачастую направлены на простое финансовое обогащение. И по сути гринмейл представляет собой комплекс мер, предпринимаемых монитарием (физическим лицом, владеющим акциями) с целью вынудить можоритариев (лиц, владеющих контрольным пакетом акций) приобрести долю гринмейлера по завышенной цене.

Политика рядового гринмейлера сводится к следующему: он приобретает небольшой пакет акций или долю общества, после чего начинает различными действиями, не выходящими за рамки закона, а наоборот основывающимися на нем, мешать обществу вести нормальную хозяйственную деятельность, так сказать, «вставляет палки в колеса». В результате таких действий работа общества парализуется, а управление становится нефункциональным и приходит к решению о выкупе акций у гринмейлера.

С точки зрения некоторых экспертов, описанное выше очень напоминает сравнительно недавнюю историю проектного института, заявленную изначально как рейдерский захват. Руководство компании, обладающее меньшим количеством акций, встало в оппозицию к можоритарию, а во время затишья монитарные акционеры уступили пакет своих акций (31%) сторонней организации. К сожалению, это взгляд на ситуацию извне, так как представители самой компании от комментариев отказались.

Евгений Пономаренко, генеральный директор ОАО «Приват-Инвест»:

— В сегодняшней России популярны два термина: корпоративный шантаж и рейдерский захват. Цель у шантажистов и у рейдеров одна: обогатиться. Как правило, рейдерский захват начинается с корпоративного шантажа. Наша компания сейчас переживает именно такой период. Одним из первых сигналов готовящегося рейдерского захвата для нас стала черезмерно активная позиция одного из миноритарных акционеров. С этого момента предприятие обязано было выработать линию защиты бизнеса, и оно ее выработало.

Серо-бело-черный зверь

Помимо того, что отечественные теоретики еще не договорились об истинном значении такого явления, как рейдерство, они уже вывели три его подвида: серое, белое и черное.

  • «Белые» действия рейдера прямо не нарушают законодательство, но по своей сути противоречат смыслу или духу закона.
  • «Серые» действия компании-рейдера, с одной стороны, нарушают установленный законом запрет, но в то же время не содержат состава преступления.
  • «Черные» шаги компания-рейдер использует преимущественно в виде криминальных средств для достижения своих целей — подкуп, шантаж, подделка документов, мошенничество, иногда даже заказные убийства.

Как отличить оттенки и цвета человека в маске и нужно ли это вообще делать?

Елена Симатова, директор департамента юридического консалтинга компании «Юниаструм Консалтинг»:

— Деление рейдеров на серых, белых и черных достаточно условно, потому что даже человека, который хочет захватить чужую собственность, можно назвать рейдером. А методы, которыми пользуются захватчики, простираются от просто незаконных до неэтичных, противоречащих нормам делового оборота.

Как правило, отмечают эксперты, вне зависимости от цвета «опричники нового века» стараются пользоваться «околозаконными» методами, а прорехи в нашем законодательстве вполне позволяют им это делать. А «серость» схем, используемых самими бизнесменами, облегчает обход закона и самим рейдерам. Это подтверждают и представители власти, и представители общественных объединений.

В то же время другое мнение по вопросу правомерности недружественного бизнеса заключается, как отмечают многие юристы, бизнесмены и сами рейдеры, в поддержке ряда чиновников государственных и около государственных структур. Как прокомментировали юристы в юридической фирме «Частное право», все методы, которыми пользуются рейдеры, очень похожи на законные. И на сегодняшний день, как правило, ни один захват не происходит без участия властных структур. Если специализированная организация занимается рейдерским захватом, у предприятия не будет ни сил, ни возможностей ей противостоять.

Однако не у всех столь пессимистичный взгляд на ситуацию. Даже при наличии у противоборствующей стороны высокопрофессиональных «мерзавцев», мощных рычагов давления и средств, и на старуху можно найти…

Евгений Пономаренко:

— Как мы знаем из опыта многих российских предприятий, рейдерский захват возможен только при наличии ряда составляющих. Здесь можно утверждать, что одна из них — административный ресурс, дающий возможность влиять на правоохранительные органы (милиция, прокуратура, суд и др.). к примеру, что касается «Приват-инвест», то мы предполагаем, что одна из контролирующих служб находится на стороне наших оппонентов, хотя эта служба должна быть, как и все подобные организации, независимой и подходить к работе с предприятиями без предвзятого отношения.

Насколько можно судить из сложившегося на сегодняшний день в стране опыта противостояния рейдерству и корпоративному шантажу, в некоторых случаях административный ресурс может быть заменен финансовым, если, конечно, рейдеры имеют возможность выхода на коррумпированных чиновников. Не исключается возможность использования одновременно и административного ресурса, и финансового. Мы не можем сейчас открыто сказать, кто способствует недружественным действиям наших оппонентов, но уверены, что это и есть тот пресловутый административный ресурс. Взять хотя бы многочисленные публикации в СМИ, где нас выставляют в негативном свете. Наверняка, здесь не обходится без чьей-то указки. Ведь при отсутствии административного ресурса рейдерский захват изначально обречен на провал.

Как правило, специалисты выделяют несколько способов захвата предприятий: демпинговый, силовой и судебный. Однако суть всех трех сводится к дестабилизации работы предприятия различными способами, будь то демпинговая политика монополиста с целью поглотить конкурирующее предприятие путем его банкротства или же возбуждение пусть даже фиктивного дела, которое отнимет у собственника много времени и средств, либо же, в крайнем случае, применение силы, если уж совсем несговорчивый бизнесмен попался. Традиционная же схема работы, как правило, одна.

Первоначальный этап: сбор информации о предприятии

Владимир Артеменко:

— Строительный сектор характеризуется хорошей нормой прибыли, но не самыми высокими заработными платами у рядового персонала, что не способствует сплоченности коллектива, а выброс за пределы компании закрытой информации часто является первой причиной проявления интереса со стороны рейдера.

Больший интерес для рейдеров представляют ОАО, так как информацию об акционерах в этом случае получить проще. Но это вовсе не означает, что компании с другой формой собственности защищены от нападения. И невозможное возможно.

По словам юристов юридической фирмы «Частное право» не только коммерческие организации являются потенциальными жертвами захвата, сегодня рейдеры заинтересовались обществами и товариществами. И борьба за них идет довольно сильная, что связано с финансированием организаций. Например, сегодня ТСЖ выделяются по краевой и федеральной программе денежные средства на реконструкцию жилья, а так как деньги выделяются немалые, это, безусловно, привлекает внимание рейдеров.

На втором этапе захватчики решают вопросы получения минимального (формального) права на часть имущества намеченного к захвату предприятия. Покупка акций на бирже, либо у монитарных держателей любыми законными и незаконными методами, подкуп руководства реестродержателя, фальсификация реестра — это лишь немногие из основных средств нечестной игры. Третья стадия захвата предприятия — смена руководства de jure. Далее идет легитимизация нового руководства, и последняя стадия — силовой захват компании, если к этому моменту она еще способна сопротивляться.

Рейдер рейдеру рознь

Несмотря на явно негативное отношение общества к такому явлению, как рейдеры, и в нем можно найти положительные моменты. Так, например, некоторые эксперты называют их «санитарами леса».

По словам экспертов юридической фирмы «Частное право», в Москве есть белые рейдеры — это люди, которые не используют откровенно грязных технологий и заявляют о том, что занимаются благим делом, аргументируя это тем, что предприятием, занимающим престижные строения или земельные участки, не должен руководить нерадивый собственник, пусть даже и законно. И если на такое предприятие приходит другой хозяин, который более эффективно использует ресурсы, то почему в этом русле под рейдерством надо понимать зло? В этом случае захват будет благом.

Безусловно, недружественные поглощения — комплексная сфера деятельности, которая приносит огромные доходы, а также способствует монополизации и олигополизации рынка, однако при этом бывает, что попутно она выполняет некоторую «оздоровительную» функцию в экономической системе общества, являясь своего рода системой естественного отбора в среде хозяйствующих субъектов. Три года назад в рамках одной из пресс-конференции агентства «Интерфакс-Юг» первый вице-губернатор края Александр Ремезков заявил: «самое главное — знать, что у них на уме. Либо это спекулянты, цель которых — перепродать компанию, либо представители бизнеса, готовые эффективно работать. Я не думаю, что в крае будет всплеск рейдерства или недружественных поглощений, думаю, что у нас будет всплеск смены собственников. Но администрация края будет держать этот процесс под контролем».

Исполнительная власть сегодня не менее коммерсантов обеспокоена активизацией рейдеров. И равно, как и многие независимые эксперты рынка, говорит об актуальности этой проблемы и уже сегодня работающих решениях. По словам руководителя департамента строительства Краснодарского края Виктора Абулгафарова и генерального директора ССК Александра Денисова, если бы в начале года не были предприняты консолидированные меры по работе с рейдерами, то сегодня мы получили бы еще минимум 40 обманутых дольщиков. Пришлось «достучаться до федеральных небес».

Елена Симатова:

— Рейдерство не всегда можно назвать негативным явлением. Допустим, если предприятие находится в плачевном состоянии и не справляется своими силами и вдруг приходит грамотный руководитель, способный вывести компанию на новый уровень. Мало кто отважится назвать такое слияние и поглощение рейдерством. с другой стороны, если организация нормально работает и собственники не желают расставаться со своим бизнесом, но некое третье лицо начинает скупку акций, в таком случае необходимо отстаивать свои права.

По мнению директора юридической фирмы «Ваш Консультант» (г. Ростов-на-Дону) Оксаны Хвостовой, однозначно оценивать явление рейдерства сегодня сложно, поскольку оно еще недостаточно изучено. Несомненно, рейдерство имеет негативные последствия для развития бизнеса. Прежде всего, это снижение доверия к компании со стороны финансовых организаций (банков), снижение инвестиционных возможностей, как следствие, финансовые потери и зачастую крушение коллектива. Вместе с тем госпожа Хвостова признает и положительные последствия рейдерства: главным образом это так называемое «оздоровление» компаний и уменьшение числа убыточных предприятий на рынке в целом. Вообще, признает Оксана Хвостова, легальными рейдерскими инструментами в той или иной степени пользуется большинство компаний, и тому есть масса примеров в повседневной практике. А рейдерами в ставшем привычным понимании следует считать те компании, которые используют криминальные методы, им же рейдерство обязано своим негативным оттенком.

Михаил Ромадин:

— Рынок слияний и поглощений будет существовать всегда, изменяя лишь свои формы и проявления, поэтому всегда будут существовать лица, занимающиеся рейдерством, недаром в свое время Герман Греф назвал рейдеров санитарами бизнеса. Вместе с тем задача общества и государства состоит в том, чтобы исключить случаи «черного» рейдерства на рынке слияний и поглощений. в связи с этим актуальность данной темы будет неизменна.

Много шума

Возможно ли защитить себя от поглощения против воли?

Многие компании, особенно в регионах, не хотят сотрудничать со СМИ, боясь тем самым навлечь на себя пристальное внимание рейдера. Подобные опасения напрасны.

Елена Симатова:

— По большому счету любую информацию о компании можно получить и без того, пиарится компания или нет. Тот человек, который задался целью получить информацию, ее получит, неважно из каких источников. Вместе с тем грамотная и разумная подача информации в определенной степени может служить на руку предприятию и его защите.

Обычно рейдеры не любят шума. Захват и поглощение не афишируются. Поэтому собственникам необходимо максимально освещать ситуацию в пpecce. В этом случае рейдеры уже не идут на противозаконные меры.

Владимир Артеменко:

— Панацеи от захватов не существует, но у меня есть пара советов:

  • максимально приведите в соответствие законодательству активы бизнеса;
  • постоянно отслеживайте внешнее окружение своего предприятия и отрасли в целом;
  • будьте заботливыми со своими акционерами;
  • не уповайте только на административный ресурс.

А если рейдерский захват уже начался, эксперты советуют выполнить одновременно и быстро несколько операций: подключить средства массовой информации, чтобы придать ситуации общественный резонанс, сообщить в органы внутренних дел и прокуратуры, подать иски в суды на действия рейдеров, проинформировать органы местной власти, налоговую службу, реестродержатель.

Евгений Пономаренко:

— Если компания вступит в борьбу с рейдерами и противопоставит атакующей команде отряд профессиональных юристов и экономистов, во главе которых будет стоять грамотный координатор, то независимо от всех действий, в том числе возбужденных уголовных дел, рейдеры не достигнут своей цели. Любая организация, подвергшаяся рейдерской атаке, должна уведомить об этом все заинтересованные службы, в этом случае у рейдеров уменьшится возможность добиться судебных и иных решений, направленных на дестабилизацию деятельности предприятия. Любой конфликт рано или поздно закончится. а чиновники, содействующие рейдерам, в лучшем случае лишатся своего места, в худшем своей свободы. Традиционные методы защиты от недобровольного поглощения, требуют большого количества денежных средств на создание комплексных мер юридической, экономической и физической безопасности. Однако существуют и другие, нетрадиционные способы, в некоторых случаях можно просто сделать недобровольное добровольным.

Михаил Ромадин:

— Общих рекомендаций по защите от рейдерства не существует, так как каждое предприятие уникально. Для одного предприятия защитой может служить публичность корпоративных отношений и смена организационно-правовой формы, для другого — диверсификация производственных процессов или привлечение профильных инвесторов. Зачастую на разработку и внедрение комплекса мер по защите предприятия от рейдерского захвата уходит несколько месяцев. Иногда необходимо попросту выяснить, кто является заказчиком рейдерского захвата, определить истинные цели заказчика в отношении захватываемого предприятия и, если эти цели не противоречат развитию предприятия, договориться с заказчиком о сотрудничестве, найдя компромиссный вариант взаимодействия на рынке.

Как убеждена Оксана Хвостова, хорошую почву для рейдерства создают небрежность в работе с уставными и учредительными документами, особенно в ситуации внутреннего конфликта компании.

Более подробный список рекомендаций для компании сможет составить корпоративный юрист, значение которого для компании трудно переоценить. Более того, считает госпожа Хвостова, на благо компании могут работать регулярные проверки со стороны контролирующих органов, и здесь очень важно правильно работать с проверяющими, своевременно устраняя недостатки и недоработки. Не помешают и заготовленные заранее контрмеры на случай рейдерской атаки, к которой, увы, нужно быть готовыми всегда. Есть одна старая истина: берут в основном там, где плохо лежит. Несмотря на то, что рейдерскому нападению может быть подвержена любая компания вне зависимости от того, насколько она крупная, превентивные меры по безопасности все-таки могут отвести недружественный взгляд от родного бизнеса, как маленького, так и большого. И как в средние века корабли не боялись плавать в море, так и в XXI веке не стоит опасаться современных пиратов. На каждого рейдера и сегодня найдется свой капитан Нельсон.

Может помочь:

  • оптимизация уставных документов,
  • регулярное получение выписок из ГУФРС (ГБР), налоговой инспекции и прочих органов,
  • защита всей служебной и коммерческой информации,
  • контрскупка акций и долей общества,
  • срочная реструктуризация активов,
  • проведение дополнительной эмиссии в АО,
  • работа с акционерами и участниками ООО,
  • работа с менеджментом и кадрами общества.

Tрадиционные методы захвата:

  • путем скупки акций,
  • через банкротство предприятия,
  • используя корпоративные конфликты на предприятии-цели,
  • добиваясь пересмотра итогов приватизации,
  • привлечением на свою сторону представителей менеджмента предприятия.

Информация, которая интересна рейдерам:

  • учредительные документы,
  • истории приватизации и эмиссии акций,
  • порядок приобретения прав на недвижимость и землю,
  • фактические обстоятельства проведения эмиссий акций,
  • кредиторская и дебиторская задолженности предприятия,
  • внутренние положения и регламенты,
  • решения органов управления,
  • рыночные показатели работы предприятия,
  • состав акционеров и прочее.

Справка «Вестника»

В Госдуму внесен недавно «антирейдерский пакет» — проект закона о поправках в целый ряд законодательных актов РФ, ужесточающих наказание за рейдерство. За подделку документов с целью захвата предприятия — заключение сроком до 10 лет. Само рейдерство будет тянуть на 20 лет лишения свободы, для судей, сотрудничающих с захватчиками, — 10 лет колонии.


Автор: Ирина Малицкая, Татьяна Лаврентьева
©2003—2015 «Юридическая фирма «Ваш Консультант»
  О Компании

Наши новости
Пресса о нас
Дипломы и сертификаты
    Услуги

Регистрация
Ликвидация
Реорганизация
    Контакты:

Ростов-на-Дону
Краснодар
Москва
   
Яндекс.Метрика
  На главную